arrow-up arrowright arrowright

Договор агентирования: индивидуальный предприниматель – торговый представитель в регионе

15.04.2019
Виталий Семенихин,
руководитель «Экспертбюро Семенихина»Виталий Семенихин

Услуги торговых представителей сегодня чрезвычайно популярны и пользуются повышенным спросом. Так как при оказании таких услуг издержки невелики, а личные качества и опыт имеют определяющее значение, то таким бизнесом чаще всего занимаются индивидуальные предприниматели. Об особенностях заключения договора агентирования, а также о налогообложении доходов индивидуального предпринимателя — торгового представителя в регионе расскажет настоящая статья.

Коммерсанты-посредники могут оказывать свои услуги другим участникам хозяйственного оборота на основании договоров поручения, комиссионного соглашения, агентирования.

В силу того, что темой нашей статьи является деятельность торгового представителя, то понятно, что продажа товаров на региональном рынке может осуществляться либо на основе дистрибьюторского договора, либо посреднического соглашения — комиссии или агентирования. 

Так как российское гражданское право не предусматривает самостоятельной конструкции дистрибьюторского договора, то на практике фирмы-производители, имеющие своих торговых представителей в регионах, используют для этих целей агентский договор. 

О том, что услуги торгового представителя могут оказываться на основании агентского договора, говорят и суды, на что, в частности, указывает Постановление ФАС Северо-Кавказского округа от 19.04.2005 по делу № Ф08-1395/2005.

Отметим, что гражданско-правовым основам агентского договора посвящена глава 52 «Агентирование» части второй ГК РФ.

Из правил указанной главы гражданского законодательства вытекает, что сторонами договора агентирования являются принципал и агент. Причем агент всегда действует за счет принципала, но при этом может выступать как от своего имени, так и от имени принципала (ст. 1005 ГК РФ). 

Предметом агентского договора является совершение агентом юридических и иных действий, т. е. агент может не только совершать сделки по купле-продаже, но и представлять интересы принципала в суде, осуществлять поиск контрагентов на наиболее выгодных условиях, организовывать и проводить от имени принципала какие-либо мероприятия, например, переговоры, выставки и т. д.

Права и обязанности сторон агентского договора по сделкам, совершенным агентом с третьими лицами, зависят от того, от чьего имени выступает агент.

Если сделка с третьим лицом совершена агентом от своего имени и за счет принципала, то приобретает права и становится обязанным агент, хотя бы принципал и был назван в сделке или вступил с третьим лицом в непосредственные отношения по ее исполнению.
Если сделка с третьим лицом совершена агентом от имени и за счет принципала, то права и обязанности возникают непосредственно у принципала.

Из ст. 1011 ГК РФ следует, что:
• если агент действует от своего имени и за счет принципала, то к такому агентскому договору применяются правила о договоре комиссии (гл. 51 «Комиссия» ГК РФ);
• если агент выступает от имени и за счет принципала, то к такому агентскому договору применяются правила о договоре поручения (гл. 49 «Поручение» ГК РФ).

Вместе с тем правила о договоре комиссии и договоре поручения применяются к агентскому договору только при условии, что они не противоречат положениям гл. 52 ГК РФ или самому существу агентского договора. 

Кроме того, обращаем внимание на то, что к агентскому договору по схеме договора поручения применяются общие нормы о представительстве, регламентированные гл. 10 «Представительство. Доверенность» ГК РФ.

Несмотря на то, что к агентскому договору могут применяться правила о договоре комиссии или поручения, он обладает рядом специфических признаков, позволяющих рассматривать его как самостоятельный гражданско-правовой договор. 

Поэтому агент при исполнении договора агентирования, в первую очередь, должен руководствоваться специальными нормами, установленными гл. 52 ГК РФ.

Агентский договор является двухсторонним, а значит, и консенсуальным, который, как известно, признается заключенным только при согласовании сторонами всех существенных условий. 

Глава 52 ГК РФ к существенным условиям агентского договора фактически относит только сам предмет договора, поэтому отсутствие в договоре иных условий не влечет признание договора агентирования незаключенным.


В силу п. 3 ст. 432 ГК РФ сторона, которая полностью или частично приняла исполнение по договору либо другим образом подтвердила его действие, не вправе требовать признания договора незаключенным, если заявление такого требования с учетом конкретных обстоятельств будет противоречить принципу добросовестности.

Применительно к договору агентирования это означает, что если принципал принял исполнение по агентскому договору, но не рассчитался с агентом, то при взыскании с него задолженности в судебном порядке, его заявления насчет не заключенности договора, будут расценены судом как попытка избежать ответственности за нарушение своих договорных обязательств по оплате услуг посредника.

Договор агентирования может быть заключен как на определенный срок, так и без указания срока действия, что установлено в п. 3 ст. 1005 ГК РФ. 

В условиях срочного договора агентирования ни одна из его сторон не может расторгнуть договор в одностороннем порядке (ст. 1010 ГК РФ). Кстати, именно это отличает агентский договор от договоров комиссии и поручения.

В агентском договоре стороны могут предусмотреть, что агент вправе совершать только определенные виды сделок и иных действий. В то же время принципал может предоставить агенту и общие полномочия, позволяющие агенту совершать любые сделки в интересах принципала, включив данное условие в письменный текст договора. 

Однако в этом случае, согласно п. 2 ст. 1005 ГК РФ, принципал не вправе отказаться от прав и обязанностей, возникающих у него по таким сделкам с третьими лицами, если только не докажет, что третье лицо знало или должно было знать об ограничении прав агента.

Агент оказывает услуги принципалу на возмездной основе. Это следует из ст. 1006 ГК РФ. При этом размер и порядок выплаты вознаграждения определяется соглашением сторон. 
Если в агентском договоре размер агентского вознаграждения не предусмотрен и не может быть определен исходя из условий договора, то размер вознаграждения определяется из сумм, которые при сравнимых обстоятельствах взимаются за аналогичные услуги (п. 3 ст. 424 
ГК РФ).

Если же договором не определен порядок уплаты агентского вознаграждения, то в силу ст. 1006 ГК РФ, принципал обязан выплатить вознаграждение в течение недели с момента представления агентом отчета за прошедший период, если из существа договора или обычаев делового оборота не вытекает иной порядок уплаты вознаграждения.

Если стороны агентского договора предусмотрели в договоре условие о начислении процентов, предусмотренных ст. 317.1 ГК РФ, то при невыплате вознаграждения принципалом агент помимо процентов, взимаемых в соответствии со ст. 395 ГК РФ, вправе рассчитывать и на проценты, в соответствии со ст. 317.1 ГК РФ. 

Это подтверждает и Минфин России в Письме Минфина России от 24.03.2017 № 03-07-11/17144.

В п. 53 Постановления Пленума ВC РФ от 24.03.2016 № 7 «О применении судами некоторых положений Гражданского кодекса Российской Федерации об ответственности за нарушение обязательств» сказано, что в отличие от процентов, предусмотренных п. 1 ст. 395 ГК РФ, законные проценты, установленные ст. 317.1 ГК РФ, не являются мерой ответственности, а представляют собой плату за пользование денежными средствами.

В связи с этим при разрешении споров о взыскании процентов суду необходимо установить, является требование истца об уплате процентов требованием платы за пользование денежными средствами, либо требование заявлено о применении ответственности за неисполнение или просрочку исполнения денежного обязательства. 

Начисление с начала просрочки процентов по ст. 395 ГК РФ не влияет на начисление процентов по ст. 317.1 ГК РФ.

Размер законных процентов, если иное не предусмотрено самим договором, определяется ключевой ставкой Банка России, действовавшей в соответствующие периоды.

Для справки: с 17.12.2018 ключевая ставка Банка России составляет 7,75% (Информация Банка России от 14.12.2018 «Банк России принял решение повысить ключевую ставку на 0,25 процентного пункта, до 7,75% годовых»).

Согласно ст. 1007 ГК РФ принципал и агент могут установить в агентском договоре ограничения прав в отношении друг друга. 

Так, в агентском договоре может быть предусмотрено обязательство принципала не заключать аналогичных агентских договоров с другими агентами, действующими на определенной в договоре территории, либо воздерживаться от осуществления на этой территории самостоятельной деятельности, аналогичной деятельности, составляющей предмет агентского договора. 

В отношении агента договором может быть предусмотрено обязательство агента не заключать с другими принципалами аналогичных агентских договоров, которые должны исполняться на территории, полностью или частично совпадающей с территорией, указанной в договоре. 

Нужно сказать, что это правило всегда содержится в договоре с региональным торговым представителем.

Гражданское законодательство запрещает включать в агентский договор условия о том, что агент имеет право оказывать свои услуги исключительно определенной категории покупателей (заказчиков), или покупателям (заказчикам), находящимся или проживающим на определенной в договоре территории. Подобные условия договора агентирования являются ничтожными (п. 3 ст. 1007 ГК РФ).

В ходе исполнения агентского договора агент обязан представлять принципалу отчеты в порядке и в сроки, которые предусмотрены договором (ст. 1008 ГК РФ). При отсутствии в договоре соответствующих условий отчеты представляются агентом по мере исполнения им договора либо по окончании действия договора.

Так как агент действует в интересах принципала и за его счет, то помимо уплаты вознаграждения, принципал обязан возместить агенту все затраты, осуществленные им при выполнении агентского поручения (ст. 975 ГК РФ, 1001 ГК РФ). По общему правилу не возмещаются только расходы на хранение, однако в силу того, что данная норма ГК РФ является диспозитивной, стороны могут предусмотреть и иное в агентском договоре.

Если принципал имеет какие-либо возражения по отчету агента, то он должен сообщить об этом последнему в течение тридцати дней со дня получения отчета, если соглашением сторон не установлен иной срок. В противном случае отчет считается принятым принципалом (п. 3 ст. 1008 ГК РФ).

В силу п. 1 ст. 1009 ГК РФ, если иное не предусмотрено агентским договором, агент вправе заключить субагентский договор с другим лицом, при этом ответственность за действия субагента перед принципалом несет он сам. В агентском договоре может быть предусмотрена обязанность агента заключить субагентский договор с указанием или без указания конкретных условий такого договора.

В то же время следует заметить, что полномочия субагента значительно уже, чем у агента. Так, на основании п. 2 ст. 1009 ГК РФ субагент не вправе заключать сделки с третьими лицами от имени лица, являющегося принципалом по агентскому договору. 

Такая возможность может быть им реализована только в порядке исключения, когда агент передает исполнение поручения субагенту в порядке передоверия (ст. 187 ГК РФ). 

Порядок и последствия такого передоверия установлены ст. 976 ГК РФ.

Основаниями для прекращения агентского договора согласно ст. 1010 ГК РФ являются:
• отказ одной из сторон от исполнения договора, заключенного без определения срока окончания его действия;
• смерть агента, признание его недееспособным, ограниченно дееспособным или безвестно отсутствующим;
• признание индивидуального предпринимателя, являющегося агентом, несостоятельным (банкротом).

Так как услуги торгового представителя обычно связаны со сбытом продукции определенного вида на определенной территории, то понятно, что применяется агентский договор по типу договора комиссии. 

Приведем пример оформления такого договора.

Нужно сказать, что индивидуальные предприниматели — торговые представители обычно используют упрощенную систему налогообложения. Причем в качестве объекта налогообложения они могут применять либо доходы, либо доходы, уменьшенные на величину расходов. 

В первом случае налогообложение доходов производится по общей ставке 6%, а во втором — общая ставка налога составляет уже 15%. При этом Законами субъектов РФ могут быть установлены дифференцированные налоговые ставки (в первом случае от 1 до 6%, во-втором — от 5 до 15%) в зависимости от категорий налогоплательщиков (ст. 346.20 НК РФ). 

В отличие от дистрибьютора, работающего на основании договора купли-продажи, у коммерсанта, действующего на основе агентского соглашения, налогооблагаемым доходом признается лишь сумма вознаграждения, уплачиваемого ему производителем товара за оказанные посреднические услуги по его реализации на определенной территории.

Статьей 346.15 НК РФ определено, что при определении объекта налогообложения предприниматели, применяющие упрощенную систему налогообложения, учитывают доходы, определяемые в порядке, установленном п. п. 1 и 2 ст. 248 НК РФ. При этом не учитываются доходы, указанные в ст. 251 НК РФ.

В отношении посредников ст. 251 НК РФ содержит специальную норму, согласно которой у агента не признаются налогооблагаемым доходом доходы в виде имущества (в том числе денежные средства) поступившего ему в связи с исполнением агентского соглашения, а также в счет возмещения затрат, произведенных агентом в интересах принципала. 

При этом прямо отмечено, что к указанным доходам не относится агентское вознаграждение (подп. 9 п. 1 ст. 251 НК РФ).

Таким образом, доходом индивидуального предпринимателя-агента, применяющего упрощенную систему налогообложения, является исключительно агентское вознаграждение, а не общая сумма средств, полученных от покупателя товара.

Кстати, это подтверждает и Минфин России в Письмах от 19.05.2014 № 03-11-06/2/23461, от 07.04.2014 № 03-11-06/2/15449, от 09.09.2013 № 03-11-11/53640 и в других.

Все Статьи