arrow-up arrowright arrowright

И опять о проверках…

06.06.2018
Татьяна Гежа, 
главный эксперт-консультант Управления обучения клиентов ООО «ТЛС-ПРАВО»

11 января 2018 года вступила в действие новая поправка в ст. 360 ТК РФ. Теперь еще одним основанием для проведения внеплановой проверки ГИТ является поступление обращений и заявлений граждан, в том числе индивидуальных предпринимателей, юридических лиц, информации от органов государственной власти, органов местного самоуправления, профессиональных союзов, из средств массовой информации о фактах уклонения от оформления трудового договора, ненадлежащего оформления трудового договора или заключения гражданско-правового договора, фактически регулирующего трудовые отношения между работником и работодателем.

Такая проверка может быть проведена незамедлительно с уведомлением прокуратуры, но без согласования с прокуратурой этой проверки.

Причиной введения этой поправки послужило то, что по итогам проведения проверок ГИТ по всей стране одним из самых распространенных нарушений являлось незаключение трудового договора с работником в принципе. 

Так, государственной инспекцией труда в Республике Башкортостан за 2015 год было выявлено 3500 граждан, осуществляющих трудовую деятельность без официального трудоустройства, и в большинстве своем только по итогам совместных с прокуратурой проверок, которые проводятся вне рамок Федерального закона от 26.12.2008 № 294-ФЗ «О защите прав юридических лиц и индивидуальных предпринимателей при осуществлении государственного контроля (надзора) и муниципального контроля». 

А сколько работников, работающих в «черную», трудятся у работодателей, до которых трудовики еще не дошли? 

Масштабы работы в «черную» просто поражают. И, понятное дело, инициатором таких отношений однозначно являются работодатели, которые таким образом хотят минимизировать свои затраты на персонал. В итоге такая «минимизация» очень негативно отразится на работниках в будущем. 

Отсутствие начисленных и уплаченных взносов в ПФ РФ за данный период приведет к тому, что работник не сможет получить вовремя нормальную пенсию. 
В этой связи, для того чтобы защитить работников, как экономически более слабую сторону в этих отношениях, и было принято решение об ужесточении проверок работодателей при получении таких сигналов. 

Помимо этого нарушения, также стараясь минимизировать затраты, работодатели принуждают работников заключать с ними не трудовые, а гражданско-правовые договоры, причем в ситуациях, когда данный договор явно подменяет собой трудовой. При этом часто таким грешат именно крупные предприятия. 

Так, 05.02.2018 в Верховном Суде РФ слушалось гражданское дело по иску Грушко Валентина Дмитриевича к открытому акционерному обществу «Мурманское морское пароходство» об установлении факта трудовых отношений, о взыскании заработной платы и компенсации морального вреда (Определение Верховного суда РФ от 05.02.2018 № 34-КГ17-10).

Центром занятости населения г. Мурманска гражданин Грушко В. Д. был направлен для трудоустройства на вакантную должность вахтера (охранника) в ОАО «Мурманское морское пароходство». Однако в пароходстве его убедили заключить договор возмездного оказания услуг. Безусловно, инициатором заключения такого договора было пароходство. В итоге между сторонами сложились непрерывные и длительные отношения (договор возмездного оказания услуг неоднократно продлевался и перезаключался организацией с Глушко В. Д. сразу после окончания срока действия предыдущего договора).

При выполнении работы Глушко руководствовался инструкциями ОАО «Мурманское морское пароходство» и подчинялся представителю работодателя — начальнику службы экономической безопасности ОАО «Мурманское морское пароходство» с возложением обязанности не покидать пост охраны до согласования с этим должностным лицом, вести журналы приема и сдачи смен, что подтверждает наличие таких существенных условий трудового договора, как подчинение работника правилам внутреннего трудового распорядка и режиму рабочего времени. 

Выполняемая Грушко работа предполагала тарифно-квалификационные характеристики работы по конкретной должности и профессии, оплата труда была гарантирована в определенной сумме и выплачивалась Грушко ежемесячно, причем два раза в месяц, вне зависимости от объема выполненной им работы.

При этом пароходство не заключало с Грушко В. Д. трудовой договор, не издавало приказы о приеме его на работу и его увольнении, не вносило соответствующие записи в трудовую книжку, не вело в отношении него табель учета рабочего времени. В штатном расписании ОАО «Мурманское морское пароходство» не имелось должностей сторожа, вахтера и охранника. Затем ОАО уведомило Грушко В. Д.  о том, что в соответствии с п. 6.2 договора возмездного оказания услуг в одностороннем порядке отказывается от указанного договора и что договор возмездного оказания услуг будет считаться расторгнутым. Глушко В. Д. не согласился с этой ситуацией и подал иск в суд о признании гражданско-правового договора трудовым.

Исходя из этого, судебные инстанции отдали приоритет юридическому оформлению отношений между истцом и ответчиком, не выясняя при этом, имелись ли в действительности между сторонами, несмотря на заключенные договоры возмездного оказания услуг, признаки трудовых отношений и трудового договора, предусмотренные в  ст.  ст. 15, 56  ТК РФ,  и не было ли со стороны ответчика — ОАО «Мурманское морское пароходство» злоупотребления при заключении с Грушко В. Д. договоров возмездного оказания услуг вопреки намерению работника, являющегося экономически более слабой стороной в этих отношениях, направленного Центром занятости г. Мурманска к ответчику заключить трудовой договор. Верховный Суд РФ отметил, что отсутствие данных должностей в штате организации не исключает возможность установления факта трудовых отношений между сторонами, и отправил дело на новое рассмотрение. В этой связи необходимо помнить о существенных отличиях трудового договора от гражданско-правового, на основании которых инспектор ГИТ и суды переквалифицируют гражданско-правовой договор в трудовой (см. табл.).

Трудовой договор   Гражданско-правовой договор 
Трудовой договор — соглашение в соответствии с которым Работодатель обязан:
•  предоставить работнику работу по обусловленной трудовой функции;
•  обеспечить условия труда;
•  своевременно и в полном размере выплачивать работнику заработную плату.

Работник обязан: 
•  лично выполнять определенную этим соглашением трудовую функцию;
•  подчиняться правилам внутреннего распорядка, принятым работодателем (ст. 56 ТК РФ).                 
Стороны находятся по отношению друг к другу в юридически равном положении (п. 1 ст. 2 ГК РФ) 
Стороны договора:
работодатель; работник (ст. 20 ТК РФ)     
Стороны договора:
заказчик; исполнитель (ст. 739 ГК РФ);
заказчик; подрядчик (ст. 702 ГК РФ)     
Выполнение работником за плату трудовой функции (ст. ст. 15, 56 ТК РФ)  Выполнение определенной конкретной работы (оказание услуги) по заданию заказчика (ст. ст. 702, 779 ГК РФ) 
Работодатель может использовать труд работника так широко, как это указано в должностной инструкции (ст. 57 ТК РФ)  Заказчик имеет право использовать труд исполнителя исключительно в рамках конкретной указанной в договоре работы (услуги) (ст. ст. 702, 779 ГК РФ) 
Обязанности по трудовому договору должны исполняться лично работником, без возможности формальной замены (ст. ст. 15, 56 ТК РФ)  Допускается возможность выполнения работ (услуг) иным, третьим лицом, кроме непосредственного исполнителя, если это указано в договоре (ст. 780 ГК РФ) 
Оплата процесса труда в соответствии с тарифными ставками, должностными окладами работника, с учетом доплат, надбавок, поощрительных выплат, компенсаций и льгот. Исполнение трудовых обязанностей работником фиксируется табелем учета рабочего времени  Оплата конечного результата. Для того чтобы произвести оплату, стороны должны подписать акт об оказании услуг, или выполнении работ. Только после этого возможна оплата. По договоренности сторон допускается предварительная оплата выполненной работы или отдельных ее этапов (ст. 711 ГК РФ)          
Работодатель обязан регулярно (не реже двух раз в месяц) выплачивать заработную плату в размере не ниже МРОТ (ст.  ст. 133, 136 ТК РФ)  Размер и порядок оплаты определяются по соглашению сторон 
Возможно заключение срочного (до 5 лет) трудового договора (ст. ст. 58,59 ТК РФ) и бессрочного  В договоре указывается начальный и конечный сроки выполнения работ (ст. 708 ГК РФ) 
Обеспечение работнику соответствующих условий труда (ст. 56 ТК РФ)  Заказчик не обязан обеспечивать исполнителя соответствующими условиями труда, но по условиям договора такое возможно    
Обеспечение работнику видов и условий социального страхования (ст. 22 ТК РФ)  Размер и порядок оплаты определяются по соглашению сторон 
Соблюдение правил внутреннего трудового распорядка (ст. ст. 56, 189, 190 ТК РФ  Подрядчик самостоятельно способы выполнения задания заказчика (ст. 703 ГК РФ)   

При анализе проверок государственной инспекции труда также достаточно часто выявляются случаи ненадлежащего оформления трудового договора. 
Работодатели не указывают в трудовом договоре всю необходимую информацию в соответствии со ст. 57 ТК РФ.

Место и дата заключения трудового договора. К примеру, организация находится в г. Подольске, а в качестве места заключения трудового договора указана Москва. 

Необходимо помнить, что, как правило, место заключения договора в большинстве случаев — это населенный пункт, в котором находится работодатель.

Место работы. Под местом работы понимается конкретная организация (если работодатель — юридическое лицо). Причем местом работы могут быть как местонахождение организации, так и филиал, представительство или иное обособленное структурное подразделение организации, расположенное в той же или другой местности (Письмо Минтруда России от 17.11.2017 № 14-2/В-1012). 

Например: … Местом работы Работника является Общество с ограниченной ответственностью «Ромашка», расположенное по адресу: г. Москва, ул. Просторная, д. 20, офис 5.
Либо, если работника принимают в структурное подразделение:
… местом работы Работника является структурное подразделение Общества с ограниченной ответственностью «Ромашка» — Магазин «Садовник», расположенный по адресу: г. Москва, ул. Красноказарменная, д. 10.

Дата начала работы. Например: …дата начала работы — 05.04.2018.

Если же работник был принят на работу до 01.01.2002, т. е. до введения в действие ТК РФ, и трудового договора у него не было, трудовой договор необходимо заключить сейчас. И указать в договоре как дату начала работы — фактическую дату, когда работник начал работать. 

Например: …Дата заключения договора — 05.04.2018 г. … Дата начала работы — 20.09.1995, на основании заявления о приеме на работу.

Срок договора. Очень много ошибок выявляют трудовики в части заключения срочных трудовых договоров. 

Трудовые договоры могут заключаться:
1) на неопределенный срок;
2) на определенный срок не более пяти лет (срочный трудовой договор), если иной срок не установлен ТК РФ и иными федеральными законами (ст. 58 ТК РФ).

Срочный трудовой договор заключается, когда трудовые отношения не могут быть установлены на неопределенный срок с учетом характера предстоящей работы или условий ее выполнения, а именно в случаях, предусмотренных ч. 1 ст. 59 ТК РФ. 

Заключить срочный договор возможно только по основаниям, предусмотренным ст. 59 ТК РФ. 
Если договор является срочным, необходимо указать основание для его заключения.

Например: …договор является срочным. Заключен в соответствии с ч. 1 с. 59 ТК РФ на период исполнения обязанностей отсутствующего работника Петрова А. В. до момента его выхода на работу или расторжения с ним трудового договора.

Условия оплаты труда (в том числе размер тарифной ставки или оклада (должностного оклада) работника, доплаты, надбавки и поощрительные выплаты.

Например: …Заработная плата Работнику начисляется и выплачивается в соответствии с действующей у Работодателя системой оплаты труда. 
За выполнение трудовой функции Работнику устанавливается должностной оклад в размере  40 000 (сорок тысяч) рублей в месяц. Порядок и условия выплаты поощрительных выплат определены в Положении об оплате труда и премировании Работников, с которым Работник ознакомлен при подписании Договора.

Конкретные дни выплаты заработной платы. В соответствии с ч. 6 ст. 136 ТК РФ заработная плата выплачивается не реже, чем каждые полмесяца. 

Конкретная дата выплаты заработной платы устанавливается правилами внутреннего трудового распорядка, коллективным договором или трудовым договором не позднее 15 календарных дней со дня окончания периода, за который она начислена. 

Например: …Заработная плата выплачивается Работнику не реже чем каждые полмесяца (25-го числа текущего месяца — за первую половину месяца и 10-го числа месяца, следующего за отработанным, — окончательный расчет за отработанный месяц).

Режим рабочего времени и времени отдыха (если для данного работника он отличается от общих правил, действующих у данного работодателя). 

Можно спорить, насколько обязательными для включения в трудовой договор являются конкретные дни выплаты заработной платы и режим рабочего времени и времени отдыха, если у работника они не отличаются от общих по организации. 

Однако в одну из последних проверок ГИТ от 24.04.2018 инспектор привлек к ответственности организацию за отсутствие в трудовом договоре обязательного для включения в него условия оплаты труда, отсутствие конкретных дней выплаты заработной платы. 

Также в трудовой договор не были включены условия о режиме рабочего времени и времени отдыха работника. 

За эти и другие нарушения трудового законодательства юридическое лицо и его генеральный директор привлечены к административной ответственности в виде штрафов на сумму 60 000 руб. 

Условия труда на рабочем месте. 
Проведя специальную оценку условий труда на рабочем месте, работодатель обязан не только ознакомить работников с условиями труда, но и указать условия труда в трудовом договоре. 

Для тех, кто уже работал в организации в момент проведения спецоценки, это условие оформляется дополнительным соглашением к трудовому договору. 

Если же работник трудоустраивается в организацию уже после проведенной специальной оценки, условия труда на рабочем месте в обязательном порядке должны быть указаны в трудовом договоре. 

Например, самый распространенный вариант:
…Работнику установлены следующие условия труда на рабочем месте: допустимые условия труда, 2-й класс.
Труд Работника по настоящему договору осуществляется в нормальных условиях. Трудовые обязанности Работника не связаны с выполнением тяжелых работ, работ в местностях с особыми климатическими условиями, работ с вредными, опасными и иными условиями труда.

Гарантии и компенсации за работу с вредными и (или) опасными условиями труда, если работник принимается на работу в соответствующих условиях, с указанием характеристик условий труда на рабочем месте.

Например:
…За работу с вредными и (или) опасными условиями труда работнику установлены следующие гарантии и компенсации:
•  доплата за работу во вредных условиях труда в размере 4% от оклада, в соответствии со ст. 147 ТК РФ;
•  ежегодный дополнительный оплачиваемый отпуск продолжительностью 7 календарных дней в соответствии со ст. 117 ТК РФ.

Условия, определяющие в необходимых случаях характер работы (подвижной, разъездной, в пути, другой характер работы).

Например:
Работник осуществляет выполнение трудовой функции на дому.
Работник самостоятельно обеспечивает себя компьютером, телефонной связью и выходом в Интернет.

Условие об обязательном социальном страховании работника в соответствии с ТК РФ и иными федеральными законами.

Например:
…Работник подлежит обязательному социальному страхованию на условиях обязательного социального страхования работника в связи с трудовой деятельностью в соответствии с законодательством РФ.

Получение работником экземпляра трудового договора.

Трудовой договор заключается в письменной форме, составляется в двух экземплярах, каждый из которых подписывается сторонами. 

Один экземпляр трудового договора передается работнику, другой хранится у работодателя. 

Получение работником экземпляра трудового договора должно подтверждаться подписью работника на экземпляре трудового договора, хранящемся у работодателя (ч. 1 ст. 67 ТК РФ).

Например, в конце экземпляра трудового договора работника будет указано:

«Экземпляр настоящего трудового договора мною получен
___________________«_» ____20___г.
           ФИО (подпись)»

За все эти нарушения инспектор ГИТ может привлечь к ответственности работодателя в соответствии с ч. ч. 4, 5 ст. 5.27 КоАП РФ.

•  Уклонение от оформления или ненадлежащее оформление трудового договора либо заключение гражданско-правового договора, фактически регулирующего трудовые отношения между работником и работодателем, влечет наложение административного штрафа на должностных лиц в размере от 10 000 до 20 000 руб.;  на лиц, осуществляющих предпринимательскую деятельность без образования юридического лица, — от 5000 до 10000 руб.; на юридических лиц — от 50 000 до 100 000 руб.
•  Совершение административных правонарушений, предусмотренных ч. 3 или ч. 4 ст. 5.27 КоАП РФ, лицом, ранее подвергнутым административному наказанию за аналогичное административное правонарушение, — влечет наложение административного штрафа на граждан в размере 5 000 руб.; на должностных лиц —  дисквалификацию на срок от одного года до трех лет; на лиц, осуществляющих предпринимательскую деятельность без образования юридического лица, — от 30 000 до 40 000 руб.; на юридических лиц — от 100 000 до 200 000 руб.

Все Статьи