Компенсация за неиспользованный отпуск при увольнении по результатам испытания

Наталья Михайлова,
ведущий юрисконсульт ООО «ТЛС-ПРАВО»

Работник был принят на работу в организацию 18.08.2011, уволен 01.09.2011 в связи с непрохождением испытательного срока. При увольнении работника по результатам испытания компенсация за неиспользованный отпуск не выплачивалась.

Решением суда от 22.05.2012 приказ организации об увольнении работника в связи с непрохождением испытания отменен, работник восстановлен в должности. К исполнению должностных обязанностей работник приступил 23.05.2012.

01.07.2012 трудовые отношения между организацией и работником расторгаются по инициативе работника. Включается ли период с момента незаконного увольнения до вынесения судом решения о восстановлении на работе в стаж, дающий право на ежегодный оплачиваемый отпуск (соответствующую компенсацию при увольнении)?

За какой период подлежит выплате компенсация за неиспользованный отпуск, если с момента восстановления работника на работе по дату увольнения по собственному желанию периодов, не включаемых в стаж, дающий право на ежегодный основной оплачиваемый отпуск, не было?

Исходя из смысла ст. 396 ТК РФ, ст. 211 ГПК РФ, решение о восстановлении на работе незаконно уволенного работника подлежит немедленному исполнению независимо от фактического наличия изготовленного решения и вступления его в силу.

В соответствии со ст. 106 Федерального закона от 02.10.2007 № 229-ФЗ «Об исполнительном производстве» с даты оглашения резолютивной части решения суда, но не позднее следующего дня, работодатель обязан осуществить процедуры по восстановлению работника в должности: отменить приказ (распоряжение) об увольнении и фактически допустить работника к исполнению обязанностей, предусмотренных трудовым договором; при посменной работе — включить в график смен.

Тот факт, что работник приступил к исполнению своих должностных обязанностей 23.05.2012, свидетельствует о выполнении организацией-работодателем положений указанных нормативных правовых актов. В соответствии со ст. 127 ТК РФ при увольнении работнику выплачивается денежная компенсация за все неиспользованные отпуска.

Определим стаж работы, дающий право работнику при прекращении трудовых отношений получить компенсацию за неиспользованный отпуск.

Исчисление стажа, дающего работнику право на ежегодный основной оплачиваемый отпуск, производится по правилам ст. 121 ТК РФ.

Как следует из вопроса, за период работы в организации с 18.08.2011 по 01.09.2011 компенсация за неиспользованный отпуск работнику не начислялась и не выплачивалась. Однако при последующем увольнении период времени с 18.08.2011 по 01.09.2011 подлежит включению в стаж работы, дающий право на ежегодный основной оплачиваемый отпуск, поскольку на основании п. 1 ст. 121 ТК РФ является периодом времени фактической работы сотрудника.

В стаж работы, дающий право на ежегодные оплачиваемые отпуска, включается в соответствии с п. 1 ст. 121 ТК РФ, в том числе, время вынужденного прогула при незаконном увольнении или отстранении от работы и последующем восстановлении на прежней работе. Следовательно, период времени вынужденного прогула в связи с незаконным увольнением организацией работника определяется периодом времени, начиная с даты такого увольнения (01.09.2011) по день оглашения судом резолютивной части решения (22.05.2012), и включается в стаж работы, дающий право на ежегодные оплачиваемые отпуска.

Таким образом, в стаж работы, дающий право на ежегодный оплачиваемый отпуск, включается весь период времени с 18.08.2011 по 01.07.2012.

Согласно п. 35 Правил об очередных и дополнительных отпусках, утвержденных НКТ СССР от 30.04.1930 № 169, и ст. 423 ТК РФ при определении количества дней отпуска, за которые надо выплатить работнику компенсацию при увольнении, необходимо учитывать, что если работник отработал менее половины месяца, то указанное время исключается из подсчета, а если отработана половина или более половины месяца, то указанный период округляется до полного месяца. В рассматриваемой ситуации, компенсация за неиспользованный отпуск начисляется за 10 месяцев работы сотрудника (включая время вынужденного прогула): с 18.08.2011 по 18.06.2012. Период с 19.06.2012 по 01.07.2012 как неполный месяц работы при подсчете стажа для целей исчисления компенсации за неиспользованный отпуск не учитывается.