Применение ККТ при взаимозачете

Александр Жигачев, 

к. ю. н., налоговый юрист, доцент ФГБОУ ВО «Саратовская государственная юридическая академия»

Между организацией и индивидуальным предпринимателем заключено несколько хозяйственных договоров (по продаже товаров, выполнению работ, оказанию услуг), обязательства по которым стороны иногда прекращают зачетом взаимных требований (взаимозачетом). Обязательно ли в данном случае применение контрольно-кассовой техники при взаимозачете и если обязательно, то какая из сторон взаимозачета обязана ее применять?

Обязанность по применению контрольно-кассовой техники (ККТ) связывается с осуществлением расчетов (ст. 1.2 Федерального закона № 54-ФЗ «О применении контрольно-кассовой техники при осуществлении расчетов в Российской Федерации», далее — Закон № 54-ФЗ). При этом предусмотрены некоторые исключения, когда при осуществлении расчетов обязанность по применению ККТ отсутствует (такие исключения закреплены преимущественно в ст. 2 Закона № 54-ФЗ).

Соответственно, при решении поставленного вопроса ключевое значение приобретают два аспекта.

1. Является ли взаимозачет «расчетом» для целей Закона № 54-ФЗ?
2. Если взаимозачет все-таки является «расчетом» для целей Закона № 54-ФЗ, то не подпадает ли он (взаимозачет) под какое-либо исключение, освобождающее от обязанности по применению ККТ?

Рассмотрим поставленный вопрос сквозь призму этих двух ключевых аспектов.

• Взаимозачет представляет собой способ прекращения обязательств, при котором взаимно зачитываются встречные однородные требования (ст. 410 ГК РФ).

В Законе № 54-ФЗ категории «взаимозачет» или «зачет встречных требований» не упоминаются.

В Законе № 54-ФЗ содержится категория «зачет предварительной оплаты и (или) авансов» (ст. 1.1 (при определении понятия «расчеты»), п. 2.1 ст. 1.2 Закона № 54-ФЗ), но это не является взаимозачетом, поскольку зачет предварительной оплаты/аванса представляет собой не встречное прекращение (зачитывание) обязательств, а только лишь закрытие/погашение ранее уплаченной предварительной оплаты/аванса в счет оплаты товаров, работ, услуг.

В ситуации, описанной в поставленном вопросе, речь идет не о зачете предварительной оплаты/аванса, а именно о взаимозачете.

Если обратиться к закрепленному в ст. 1.1 Закона № 54-ФЗ понятию «расчеты», то в свете поставленного вопроса обращает на себя внимание также категория «предоставление или получение иного встречного предоставления за товары, работы, услуги». Но что понимается под этой категорией — до конца непонятно.

В самом Законе № 54-ФЗ конкретизации на этот счет нет.

По смыслу гражданского законодательства (см., например, п. 3 ст. 328, ст. 423 ГК РФ) под «встречным предоставлением» следует понимать любые денежные и неденежные (в том числе натуральные) формы встречного исполнения.

Условно сюда можно отнести и взаимозачет, поскольку, как мы указали выше, при взаимозачете взаимно зачитываются (и таким образом прекращаются) встречные однородные требования. Особенность взаимозачета, пожалуй, лишь в том, что он, как правило, представляет собой некий «альтернативный» вариант встречного исполнения — когда стороны, не желая перебрасывать друг другу деньги или иные однородные объекты (в качестве «основного» варианта исполнения), встречно зачитывают их.

Но эта особенность, на наш взгляд, не имеет значения для целей Закона № 54-ФЗ.

Таким образом, взаимозачет, на наш взгляд, для целей Закона № 54-ФЗ является «иным встречным предоставлением» и, соответственно, входит в определенное в ст. 1.1 Закона № 54-ФЗ понятие «расчеты» (если этот взаимозачет — встречное предоставление именно за товары, работы, услуги).

Однако Закон № 54-ФЗ и принятый на его основе Приказ ФНС России № ММВ-7-20/229@ «Об утверждении дополнительных реквизитов фискальных документов и форматов фискальных документов, обязательных к использованию» не регулируют особенности применения ККТ при взаимозачете, а именно:

• в какой момент возникает обязанность по применению ККТ при взаимозачете (учитывая, что взаимозачет не всегда формализован в некоем документе, составленном в конкретную дату, а согласно ст. 410 ГК РФ может происходить по заявлению одной стороны, направленному в одну дату, и полученному другой стороной в более позднюю дату);
• какая из сторон (или, возможно, обе стороны) обязаны применять ККТ при взаимозачете;
• какой признак расчета и признак способа расчета следует указывать при взаимозачете.

То есть взаимозачет это некий «недоурегулированный» вариант расчета для целей Закона № 54-ФЗ.

Итак, взаимозачет можно считать «расчетом» для целей Закона № 54-ФЗ.

Соответственно, перейдем ко второй части ответа.

• Из поставленного вопроса следует, что взаимозачет осуществляется между индивидуальным предпринимателем и организацией.

Согласно п. 9 ст. 2 Закона № 54-ФЗ контрольно-кассовая техника не применяется при осуществлении расчетов в безналичном порядке между организациями и (или) индивидуальными предпринимателями, за исключением осуществляемых ими расчетов с использованием электронного средства платежа с его предъявлением.

К настоящему моменту на уровне разъяснений Минфина РФ и ФНС РФ устоялась позиция, согласно которой при взаимозачете между организациями и (или) индивидуальными предпринимателями применение ККТ не обязательно на основании п. 9 ст. 2 Закона № 54-ФЗ (см., например: письма Минфина России от 25.10.2019 № 03-01-10/82064, от 25.10.2019 № 03-01-15/82066, от 02.10.2019

№ 03-01-15/75686, от 22.08.2019 № 03-01-15/64589, от 22.08.2019

№ 03-01-15/64595, от 22.08.2019

№ 03-01-15/64591, от 02.08.2019

№ 03-01-15/58437, от 09.08.2019

№ 03-01-15/60284, от 09.08.2019

№ 03-01-15/60321, Письмо ФНС России от 21.08.2019 № АС-4-20/16571@), то есть Минфин РФ и ФНС РФ относят взаимозачет к расчетам в безналичном порядке без предъявления электронного средства платежа.

Вместе с тем, в противовес, УФНС по г. Москве в письмах от 16.08.2019

№ 17-26/2/152399@, от 13.08.2019 № 17-15/147887@ высказывает позицию, по смыслу которой при взаимозачетах между организациями и (или) индивидуальными предпринимателями необходимо применение ККТ.

Считаем правильной вышеприведенную позицию Минфина РФ и ФНС РФ.

Если уж Закон № 54-ФЗ и относит взаимозачет к «расчетам» (см. выше, в п. 1 нашего ответа), то однозначно это расчет в безналичном порядке и совершенно точно без использования и предъявления электронных средств платежа (понятие «электронное средство платежа» определяется в Федеральном законе № 161-ФЗ «О национальной платежной системе» и взаимозачет под это понятие никак не подпадает). А, соответственно, взаимозачет между организациями и (или) индивидуальными предпринимателями подпадает под предусмотренный в п. 9 ст. 2 Закона № 54-ФЗ случай, когда применение ККТ не требуется.

УФНС по г. Москве в данной ситуации, во-первых, «в меньшинстве»; во-вторых, противоречит как вышестоящим органам — Минфину РФ и ФНС РФ, так и норме п. 9 ст. 2 Закона № 54-ФЗ.

Соответственно, на наш взгляд, можно уверенно занимать позицию, что при взаимозачете между организациями и (или) индивидуальными предпринимателями применение ККТ не обязательно. Это относится и к ситуации, описанной в вопросе.

Судебной практики по данному вопросу нам найти не удалось (ни в одну, ни в другую сторону).

Само по себе, конечно, это ни о чем не говорит, поскольку с 01.07.2019 (с даты, когда прекратила действие льгота, освобождающая от применения ККТ при любых встречных предоставлениях, — п. 4 ст. 4 Федерального закона от 03.07.2018 № 192-ФЗ) прошло не так много времени.

Но если такая практика и появится в будущем, то, полагаем, она будет складываться в пользу позиции о неприменении ККТ при взаимозачетах между индивидуальными предпринимателями и (или) организациями (при условии, конечно, что законодательство о ККТ в рассмотренном аспекте не изменится).